欺诈发行及其法律责任——贾总被罚了2.41亿

背景：今年4月，乐视网公告，因公司2007年至2016年连续十年财务造假等，北京证监局对公司合计罚款2.4亿元，对贾跃亭罚款2.41亿元。

借此事件聊聊「欺诈发行」以及「欺诈发行」的法律责任，有兴趣了解其中涉及到法律问题的知友可以看看本文。

一、关于「欺诈发行」

先谈「发行」。所谓「发行」，说白了就是卖股票。

卖股票是为了什么？为了融资，换一个常用词就是圈钱。

在我们国家，「发行」股票的公司必须符合财务、公司治理等一系列硬性条件，下面以在A股主板首次发行新股的财务条件为例：

《首次公开发行股票并上市管理办法》 第二十六条　发行人应当符合下列条件：

（一）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；

（二）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；

（三）发行前股本总额不少于人民币3000万元；

（四）最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20％；

你看，光是这么多财务指标，便不是随随便便一家公司就能达到的。

那么，如果一家公司没有达到以上条件，却又想「发行」股票融资怎么办？

那就只能「欺诈发行」。也即通过财务造假等手段进行包装，「假装」达到了发行的条件。此类造假行为严重影响了投资者的投资选择，这也是「欺诈发行」最恶劣之处。用官方的说法则是：

二、关于「欺诈发行」的法律责任

刚才既然提到「欺诈发行」性质这么恶劣，则必须依法予以严惩。

「欺诈发行」的法律责任主要分为行政责任、民事责任、刑事责任三部分：

（因本处罚决定适用的是2005年修订的《证券法》以及可能适用《刑法修正案（十一）》出台以前的《刑法》，以下按照2005年《证券法》即《刑法修正案（十一）》出台以前的《刑法》进行分析。）

1.行政责任。

行政责任即依据2005年《证券法》第一百八十九条进行行政处罚。本案给乐视网的是顶格处罚，即处以非法所募资金百分之五的罚款。由此也可推知，当年乐视网非公开发行股票的金额是48亿元。此外，贾跃亭作为乐视网实际控制人，指使乐视网从事欺诈发行的行为，对其可依据第一百八十九条第一款进行处罚。

2005年《证券法》第一百八十九条：发行人不符合发行条件，以欺骗手段骗取发行核准，尚未发行证券的，处以三十万元以上六十万元以下的罚款；已经发行证券的，处以非法所募资金金额百分之一以上百分之五以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以三万元以上三十万元以下的罚款。

2.民事责任。

除了需要承担行政责任外，欺诈发行的公司还要向茫茫多因欺诈购入公司股票的投资者承担侵权责任。要知道，「民事赔偿责任」才是惩戒证券虚假陈述行为（包括欺诈发行，也包括上市之后的信息披露违法行为）的核弹。

3.刑事责任。

「欺诈发行」可是要坐牢的，这恐怕才是贾总不敢回国的真正原因。

《刑法》 第一百六十条　【欺诈发行股票、债券罪】在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

最后，值得一提的是，鉴于「欺诈发行」的行为实在是过于恶劣，2019年新修订的《证券法》以及2020年出台的《刑法修正案（十一）》进一步提高了对「欺诈发行」的惩戒力度。如果按照2019年修订的《证券法》对乐视网及贾跃亭进行行政处罚，最高可各处以48亿元（也即非法募集资金额一倍的罚款）。如果按照《刑法修正案（十一）》对贾跃亭判处刑罚，最高可判处贾跃亭十五年有期徒刑。

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将处罚决定书摘录如下（内容来源于网络，尚未见证监会官网上公开的《行政处罚决定书》）

《行政处罚决定书》主要内容

当事人：乐视网信息技术(北京)股份有限公司(以下简称乐视网)，住所：北京市朝阳区姚家园路105号院3号楼乐融大厦15层。

贾跃亭，男，1973年12月出生，乐视网实际控制人，时任乐视网董事长。

杨丽杰，女，1975年1月出生，时任乐视网财务总监。

刘弘，男，1973年3月出生，时任乐视网副董事长、副总经理。

吴孟，男，1973年1月出生，时任乐视网监事、监事会主席。

贾跃民，男，1968年1月出生，时任乐视网副总经理。

邓伟，男，1975年8月出生，时任乐视网董事会秘书、董事。

张特，男，1980年6月出生，时任乐视网董事会秘书。

赵凯，男，1986年8月出生，时任乐视网董事会秘书。

谭殊，女，1975年11月出生，时任乐视网副总裁。

张旻翚，男，1978年9月出生，时任乐视网副总裁。

吉晓庆，女，1980年12月出生，时任乐视网监事。

沈艳芳，女，1971年9月出生，时任乐视网独立董事。

朱宁，男，1973年9月出生，时任乐视网独立董事。

曹彬，男，1971年5月出生，时任乐视网独立董事。

依据2005年修订的《中华人民共和国证券法》(简称《证券法》)有关规定，中国证监会对乐视网信息披露违法、欺诈发行行为进行了立案调查、审理，并依法向当事人告知了作出行政处罚的事实、理由、依据及当事人依法享有的权利。中国证监会于2020年11月10日、12月1日、12月2日举行了听证会，听取了当事人陈述、申辩意见。本案现已调查、审理终结。

经查明，乐视网、贾跃亭等存在以下违法事实：

1.乐视网于2007年至2016年财务造假，其报送、披露的申请首次公开发行股票并上市(以下简称IPO)相关文件及2010年至2016年年报存在虚假记载；

2.乐视网未按规定披露关联交易；

3.乐视网未披露为乐视控股等公司提供担保事项；

4.乐视网未如实披露贾某芳、贾跃亭向上市公司履行借款承诺的情况；

5.乐视网2016年非公开发行股票行为构成欺诈发行。

根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，中国证监会决定：

一、对乐视网2007年至2016年连续十年财务造假，致使2010年报送和披露的IPO申报材料、2010年至2016年年报存在虚假记载的行为，未依法披露关联交易、对外担保的行为以及对贾跃亭、贾某芳履行承诺的披露存在虚假记载、重大遗漏的行为，根据《证券法》第一百九十三条的规定，对乐视网责令改正，给予警告，并处以60万元罚款；对贾跃亭、杨丽杰给予警告，并分别处以30万元罚款；对刘弘给予警告，并处以25万罚款；对吴孟给予警告，并处以20万元罚款；对赵凯给予警告，并处以10万元罚款；对谭殊给予警告，并处以8万元罚款；对吉晓庆、张旻翚给予警告，并处以5万元罚款；对朱宁、曹彬给予警告，并处以3万元罚款。贾跃亭作为乐视网实际控制人，指使从事上述相关信息披露违法行为，对其给予警告，并处以60万元罚款，合计对贾跃亭罚款90万元。